外債備案律所承諾函法律意見書是什么？模板

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一、法規(guī)出臺(tái)背景

2023年1月10日，國家發(fā)展和改革委員會(huì)(以下稱“發(fā)改委”)正式發(fā)布《企業(yè)中長(zhǎng)期外債審核登記管理辦法》(國家發(fā)展和改革委員會(huì)令第56號(hào)，下稱“56號(hào)文”)[1]，并自2023年2月10日起施行。根據(jù)56號(hào)文，企業(yè)中長(zhǎng)期外債(以下稱“外債”)，是指中國境內(nèi)企業(yè)及其控制的境外企業(yè)或分支機(jī)構(gòu)，向境外舉借的、以本幣或外幣計(jì)價(jià)、按約定還本付息的1年期(不含)以上債務(wù)工具。

之前2015年《關(guān)于推進(jìn)企業(yè)發(fā)行外債備案登記制管理改革的通知》(以下稱“2044號(hào)文”)的發(fā)布將發(fā)改委中長(zhǎng)期外債由原先的審批制改為備案制，自該文發(fā)布奠定中長(zhǎng)期外債備案的基本監(jiān)管框架以來，中資海外債市場(chǎng)快速發(fā)展。56號(hào)文在2044號(hào)文及其相關(guān)辦事指南和常見問答的基礎(chǔ)上系統(tǒng)地對(duì)外債審核登記的主體、債務(wù)工具范圍、審核方式和程序、審核期限、事中事后監(jiān)管、法律責(zé)任等進(jìn)行更新、梳理和形成了完整的部門規(guī)章，為企業(yè)后續(xù)進(jìn)行外債審核登記工作作出了有效指引。56號(hào)文將監(jiān)管模式修改為事前審核，增加了持續(xù)報(bào)送相關(guān)信息的披露要求，對(duì)強(qiáng)化企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)、促進(jìn)企業(yè)開展高質(zhì)量境外融資具有重要意義。

二、主要監(jiān)管變化

(一)監(jiān)管方式

2044號(hào)文對(duì)外債管理方式取消了原來的額度審批，實(shí)行備案登記制管理，但實(shí)際上發(fā)改委也會(huì)進(jìn)行一定程度的事前實(shí)質(zhì)性審查，相關(guān)審查具體要求零星見于發(fā)改委發(fā)布的外債管理通知及官方常見問題解答，且之前備案制監(jiān)管體系下發(fā)改委對(duì)相關(guān)違規(guī)企業(yè)也采取了一系列的懲戒措施[2]。而本次56號(hào)文則開宗明義，明確對(duì)符合條件的企業(yè)外債實(shí)行審核登記管理。企業(yè)應(yīng)當(dāng)在借用外債前取得《企業(yè)借用外債審核登記證明》，完成審核登記手續(xù)，未經(jīng)審核登記的，不得借用外債，即將企業(yè)借用中長(zhǎng)期外債審批納入國家行政許可事項(xiàng)。《審核登記證明》自出具之日起有效期1年[3]，企業(yè)憑《審核登記證明》按規(guī)定辦理外匯登記、賬戶開立、資金收付和匯兌、資金使用等相關(guān)手續(xù)。審核周期由原來的7個(gè)工作日延長(zhǎng)為3個(gè)月，這說明事前對(duì)外債發(fā)行的把控將更加嚴(yán)格，可見監(jiān)管部門將加強(qiáng)外債審核力度，強(qiáng)化事前審核，加強(qiáng)外債風(fēng)險(xiǎn)管理。

(二)細(xì)化債務(wù)工具

2044號(hào)文提及的債務(wù)工具為“境外發(fā)行債券、中長(zhǎng)期國際商業(yè)貸款等”，56號(hào)文所稱債務(wù)工具，包括但不限于“債、永續(xù)債、資本債、中期票據(jù)、可轉(zhuǎn)換債券、可交換債券、融資租賃及商業(yè)貸款等”，外債范圍擴(kuò)大且更為詳細(xì)。需注意的是，與2022年8月26日發(fā)改委出臺(tái)的《企業(yè)中長(zhǎng)期外債審核登記管理辦法(征求意見稿)》(以下稱“征求意見稿”)[4]相比，債務(wù)工具中刪掉了“優(yōu)先股”，即優(yōu)先股不在企業(yè)借用的外債范圍中，表明發(fā)改委將監(jiān)管范圍集中于企業(yè)債券類融資工具和貸款上。但因優(yōu)先股兼有債的特點(diǎn)，對(duì)于境外發(fā)行人發(fā)行的固定收益類的優(yōu)先股，仍需要謹(jǐn)慎考慮是否屬于債務(wù)工具的范疇從而需要履行外債登記手續(xù)。