境外投資備案審批流程與審批要點(diǎn)（海外并購）

國內(nèi)企業(yè)在境外完成一項并購交易，需要進(jìn)行一系列的審批流程。這些流程包括在境內(nèi)獲得發(fā)改委、商務(wù)部門的核準(zhǔn)或備案，以及銀行的外匯登記。如果是國有企業(yè)，還需要取得國資委的核準(zhǔn)或備案。這些部門分別從不同的角度對投資項目進(jìn)行核準(zhǔn)和登記，發(fā)改委主要從海外投資的角度進(jìn)行核準(zhǔn)，商務(wù)部門則從海外投資設(shè)立境外企業(yè)的角度進(jìn)行核準(zhǔn)，銀行則是對境外投資所涉及的外匯及匯出進(jìn)行登記，而國資委則主要是從國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的角度進(jìn)行核準(zhǔn)。

自2014年開始，發(fā)改委、商務(wù)部門、外匯局等部門均出臺了新規(guī)定，大大便利了境內(nèi)企業(yè)境外投資與并購的審批、備案與登記程序。這些新規(guī)定下放了審批權(quán)限，從而加速了我國企業(yè)進(jìn)行境外投資與并購的步伐。

境內(nèi)企業(yè)在進(jìn)行境外并購交易時需要嚴(yán)格遵守相關(guān)法律法規(guī)和政策規(guī)定，按照規(guī)定的程序和要求提交申請材料并完成審批流程。也需要注重風(fēng)險控制和合規(guī)管理等方面的問題，確保企業(yè)的境外投資與并購活動能夠合法、合規(guī)、安全地進(jìn)行。

 下面，騰博國際將根據(jù)我國Z新出臺的有關(guān)境外投資與并購的新規(guī)定，介紹海外并購境內(nèi)審批的相關(guān)流程與審批要點(diǎn)。

一、發(fā)改委審批

（一）審批權(quán)限

根據(jù)2014年5月8日起施行的《境外投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》（以下簡稱《境外投資項目管理辦法》）的規(guī)定，發(fā)改委根據(jù)不同情況對境外投資項目分別實(shí)行核準(zhǔn)或備案管理。

1. 核準(zhǔn)項目權(quán)限

中方投資額10億美元及以上的境外投資項目，由國家發(fā)改委核準(zhǔn)。涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的境外投資項目不分限額，由國家發(fā)改委核準(zhǔn)。其中，中方投資額 20 億美元及以上，并涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的境外投資項目，由國家發(fā)改委提出審核意見報國務(wù)院核準(zhǔn)。敏感國家和地區(qū)指未與我國建交和受國際制裁的國家，發(fā)生戰(zhàn)爭、內(nèi)亂等國家和地區(qū)。敏感行業(yè)包括基礎(chǔ)電信運(yùn)營，跨境水資源開發(fā)利用，大規(guī)模土地開發(fā)，輸電干線、電網(wǎng)，新聞傳媒等行業(yè)。

2. 備案項目權(quán)限

除上述需核準(zhǔn)的項目外，其它境外投資項目向發(fā)改委備案即可。其中，中方投資額3億美元及以上境外投資項目，由國家發(fā)改委備案；中方投資額3億美元以下境外投資項目，由地方發(fā)改委備案。

對于境外投資項目前期工作周期長、所需前期費(fèi)用規(guī)模較大的，如履約保證金、保函手續(xù)費(fèi)、中介服務(wù)費(fèi)等，企業(yè)可對項目前期費(fèi)用申請核準(zhǔn)或備案。

3. 信息報告確認(rèn)

根據(jù)《境外投資項目管理辦法》第10條規(guī)定，中方投資額3億美元及以上的境外收購或競標(biāo)項目，投資主體在對外開展實(shí)質(zhì)性工作之前，應(yīng)向國家發(fā)改委報送項目信息報告。國家發(fā)改委收到項目信息報告后，對符合國家境外投資政策的項目，在7個工作日內(nèi)出具確認(rèn)函。

信息報告確認(rèn)制度是國內(nèi)企業(yè)海外投資的一個重要環(huán)節(jié)，通過信息報告國家發(fā)改委可以大致了解國內(nèi)有多少企業(yè)擬參與境外收購或競標(biāo)。以防止發(fā)生多家國內(nèi)企業(yè)相關(guān)惡性競爭而讓出售方坐享“漁翁之利”。國家發(fā)改委對信息報告的確認(rèn)，對于國內(nèi)投資企業(yè)將來順利取得國家發(fā)改委的正式核準(zhǔn)有著重要影響。筆者建議，國內(nèi)企業(yè)要嚴(yán)格按照國家發(fā)改委的要求編寫信息報告內(nèi)容，以便能順利獲得發(fā)改委的確認(rèn)和下一步獲得國家發(fā)改委對項目的核準(zhǔn)。

（二）項目核準(zhǔn)或備案流程

1.項目核準(zhǔn)程序與時限

需國家發(fā)改委核準(zhǔn)的境外投資項目，由國內(nèi)企業(yè)直接向地方發(fā)改委提交項目申請報告，由地方發(fā)改委提出審核意見后報送國家發(fā)改委。

國家發(fā)改委自受理項目申請報告之日起，對于符合核準(zhǔn)條件的境外投資項目在20個工作日內(nèi)完成核準(zhǔn)，或提出審核意見報國務(wù)院核準(zhǔn)。如20個工作日不能做出核準(zhǔn)決定或提出審核意見的，由國家發(fā)改委負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)延長10個工作日，并將延長期限的理由告知申報企業(yè)。

2.項目備案程序與時限

屬于國家發(fā)改委備案的項目，地方企業(yè)應(yīng)填報境外投資項目備案申請表及其附件，直接提交地方發(fā)改委，由地方發(fā)改委報送國家發(fā)改委。國家發(fā)改委在受理備案申請表之日起 7 個工作日內(nèi)，對符合備案條件的境外投資項目出具備案通知書。對不予備案的境外投資項目，國家發(fā)改委將以書面決定的方式通知申報企業(yè)并說明理由。

投資主體憑核準(zhǔn)文件或備案通知書，依法辦理外匯、海關(guān)、出入境管理和稅收等相關(guān)手續(xù)。

（三）注意事項

1.需國家發(fā)改委核準(zhǔn)或備案的境外投資項目，國內(nèi)企業(yè)在對外簽署具有Z終法律約束效力的文件前，應(yīng)當(dāng)取得國家發(fā)改委出具的核準(zhǔn)文件或備案通知書；或可在簽署的文件中明確生效條件為依法取得國家發(fā)改委出具的核準(zhǔn)文件或備案通知書。

2.國內(nèi)企業(yè)需在核準(zhǔn)文件和備案通知書的有效期完成相關(guān)手續(xù)，其中建設(shè)類項目核準(zhǔn)文件和備案通知書有效期為二年，其他項目核準(zhǔn)文件和備案通知書有效期一年。在有效期內(nèi)企業(yè)未能完成相關(guān)手續(xù)的，應(yīng)在有效期屆滿前30個工作日內(nèi)申請延長有效期，以避免因項目核準(zhǔn)文件或備案通知書失效而需重新辦。

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